Ett villkor för skattefrihet för personaloptioner efter bolagsförvärv är att det förvärvade bolaget inte har bedrivit verksamhet i mer än tio år. Högsta förvaltningsdomstolen slår nu fast att tioårsfristen börjar räknas det år då en förvärvad verksamhet ursprungligen påbörjades – även om den verksamheten är väsensskild från vad bolaget ägnar sig åt i dag.
En man som är anställd i ett aktiebolag vände sig till Skatterättsnämnden, SRN, och ansökte om förhandsbesked för att få klarhet i om han kommer att beskattas i inkomstslaget tjänst när han utnyttjar sina personaloptioner.
Mannen är anställd i ett aktiebolag som grundades 2011. Bolaget ägande sig då åt att köpa och sälja ädelmetaller. Under 2014 avregistrerades bolaget från F-skatt och var sedan vilande fram till och med utgången av 2019.
Under 2020 började bolaget utveckla ett verktyg för bokning av camping- och ställplatser. För att kunna ställa ut personaloptioner som inte förmånsbeskattas avser bolaget att genomföra en omstrukturering.
Förvärva nybildat lagerbolag
I ett första steg ska aktiebolagets ägare förvärva ett nybildat lagerbolag med samma ägarförhållanden som i aktiebolaget. Därefter tillskjuter ägarna sina aktier i aktiebolaget till lagerbolag som ovillkorade aktieägartillskott. Därefter överlåter aktiebolaget bokningsverksamheten till lagerbolaget för ett pris som motsvarar bokförda värden. Som ett sista steg i omstruktureringen förvärvas aktiebolaget antingen av tidigare ägare eller extern part för marknadspris.
När omstruktureringen är genomförd kommer sökanden att övergå till att vara anställd i lagerbolaget. Därefter, under 2023, kommer han att erbjudas att förvärva personaloptioner som ger honom rätt att efter en intjänandetid om minst tre år förvärva aktier i lagerbolaget.
Åldersvillkoret
För att förmån av personaloption som förvärvas av ett företag inte ska tas upp som intäkt av optionshavaren krävs det bland annat att det så kallade åldersvillkoret i 11 a kap. 9 § inkomstskattelagen är uppfyllt. Villkoret kommer till uttryck både i första och andra stycket.
Enligt paragrafens första stycke får bolaget, när personaloptionen förvärvas, inte ha bedrivit verksamhet i mer än tio år efter utgången av det år då verksamheten påbörjades.
Om bolaget har förvärvat 25 procent eller mer av verksamheten från någon annan aktualiseras även det andra åldersvillkoret, som återfinns i paragrafens andra stycke. Där framgår att personaloptionen ska förvärvas inom tio år från utgången av de då den förvärvade verksamheten ursprungligen påbörjades.
SRN fann att åldersvillkoret inte var uppfyllt eftersom verksamheten i aktiebolaget påbörjades redan 2011. Att den verksamhet som förvärvats av lagerbolaget hade en helt annan karaktär än den som bedrevs 2011 ansågs sakna betydelse för bedömningen. Svaret på frågan skulle inte bli annorlunda om aktiebolaget fusioneras upp i lagerbolaget.
Högsta förvaltningsdomstolen, HFD, konstaterar inledningsvis att åldersvillkoret i 11 a kap. 9 § första stycket är uppfyllt eftersom lagerbolaget kommer att ha bedrivit verksamhet i mindre än tio år när sökanden förvärvar personaloptionerna.
Åldervillkoret inte uppfyllt
När det gäller åldersvillkoret i paragrafens andra stycke hänvisar HFD till förarbetena. Där uttalas – i anslutning till villkoret i första stycket – att det räcker med att någon form av verksamhet har inletts från bolagets sida. Att ett bolags verksamhet under årens lopp ändrar karaktär innebär alltså inte att tioårsperioden flyttas fram, konstaterar domstolen.
Inte heller avbrott i verksamheten eller att en ny verksamhet inleds kan enligt HFD:s mening leda till att starttidpunkten senareläggs. Även syftet med bestämmelsen i 11 a kap. 9 § – att underlätta för unga företag att rekrytera och behålla nyckelpersoner – talar för en sådan tolkning.
Rättens slutsats blir alltså att verksamheten ska anses ha påbörjats 2011. Åldervillkoret i andra stycket är därmed inte uppfyllt.
Gratis nyhetsbrev om rättsfall , juridik och näringsliv från Dagens Juridik – klicka här
